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法律漏洞及其填补研究 版权信息
- ISBN：9787519767310
- 条形码：9787519767310 ; 978-7-5197-6731-0
- 装帧：平装-胶订
- 册数：暂无
- 重量：暂无
- 所属分类：>>
法律漏洞及其填补研究 内容简介
法律漏洞填补是司法实践中面临的真问题，具有高度疑难性和重要的研究价值。作者以优选贴近本土司法实践为追求，将国内典型案例中的裁判方法与法学理论密切关联，以内在参与者的“**人称”视角通过案例观察法律漏洞及其填补，揭示了中国司法的实践特色和理论逻辑，丰富了适应中国国情和法治语境的法律方法理论。研究成果契合了法律方法实用研究转向的现实需求，有助于提升理论回应现实的能力，提高法官对于法律漏洞问题思考的理论自觉。同时，研究成果向法官提供了法律漏洞识别及填补方法选择的方法论指引，可以有效规范法律漏洞填补操作，促进裁判尺度统一，增强裁判结论的正当性和说服力。
法律漏洞及其填补研究 目录
**章 法律漏洞研究的现状与展望
**节 国内外法律漏洞问题研究综述
一、德国关于法律漏洞问题研究的代表性成果
二、我国关于法律漏洞问题研究的代表性成果
第二节 法律漏洞问题研究评价
一、现有研究的不足
二、今后研究的方向第二章 法律漏洞及其填补的理据
**节 法律漏洞产生之理论必然
一、法律体系可以逻辑自足的理想
二、立法文本难免僵化不周的现实
第二节 法律漏洞填补之功能定位
一、司法裁判负有漏洞填补的任务
二、法律发展需要司法造法的经验第三章 法律漏洞的成因、特征与表现形式
**节 法律漏洞生成的主要原因
一、有限理性决定的预知遗漏
二、空缺结构引发的涵摄局限
三、抽象语言难免的表达失灵
四、复杂系统指向的逻辑规律
第二节 法律漏洞的通常特征
一、存在范围：法内空间
二、构成要件：概念中的关键词
第三节 特殊的法律漏洞与非真正的漏洞
一、计划安排的漏洞：对法学和司法实践的授权
二、似无却有的漏洞：不确定概念和一般条款
三、非真正的法律漏洞：有意义的沉默第四章 法律漏洞的分类
**节 法律漏洞二分法分类与评价
一、自始的漏洞与嗣后的漏洞
二、认知的漏洞与未认知的漏洞
三、开放的漏洞与隐藏的漏洞
四、真正的漏洞与不真正的漏洞
五、全部漏洞与部分漏洞
六、表述漏洞与评价欠缺型漏洞
七、公法漏洞与私法漏洞
八、实体法漏洞与程序法漏洞
第二节 法律漏洞其他分类与评价
一、规范漏洞、法律漏洞、冲突漏洞与法漏洞或领域漏洞
二、法内漏洞、有据式体系违反与无据式体系违反
三、禁止拒绝审判式漏洞、目的漏洞、原则或价值漏洞
第三节 动态漏洞观视野下的四分法分类
一、“目光流转”裁判过程的需要
二、“规则与事实不调适程度”为标准的分类第五章 法律漏洞的司法识别
**节 法律漏洞识别的必要及其难题
一、法律漏洞识别是正确裁判的前提
二、高度流动性是识别的难点所在
三、规则悖反漏洞的认定具有特殊性
第二节 普通法律漏洞识别的一般程序
一、待决利益应否受法律调整
二、检视待决利益是否受到法律妥当调整
三、检验可否以法律解释方法消除法律欠缺
第三节 规则悖反漏洞识别的特殊标准
一、规则悖反是对法律适用效果的否定评价
二、规则悖反意味着失去对待决案件的拘束力
三、“悖反”认定需违反正义达“不可容忍的程度”
第四节 法律漏洞识别的实证检验
一、普通法律漏洞识别程序效果验证
二、规则悖反漏洞认定标准效果验证第六章 法律漏洞填补与其他推理方法的比较
**节 涵摄推理模式下的依法裁判
一、法律适用的法理
二、依法裁判的案例
三、依法裁判的效果考量与方法运用
四、小结
第二节 文本语义射程内的法律解释
一、法律解释的法理
二、法律解释的案例
三、法律解释的效果考量与方法运用
四、小结
第三节 文本语义射程外的漏洞填补
一、法律漏洞填补的法理
二、法律漏洞填补的案例
三、法律漏洞的识别与填补方法运用
四、小结
第四节 拒绝服从法律后的自由裁量
一、背离法律的法理
二、背离法律的案例
三、自由裁量的理由与方法运用
四、小结第七章 法律漏洞填补的方法
**节 制定法内的漏洞填补方法
一、依指导性案例填补
二、类推适用
三、目的性限缩
四、目的性扩张
五、依习惯填补
六、依法律原则填补
第二节 超越制定法的漏洞填补方法
一、依比较法填补
二、依法理学说填补
三、创造性填补第八章 约束法律漏洞填补行为的抽象路径
**节 司法案例反映出的问题
一、怠于进行法律漏洞填补
二、违法进行法律漏洞填补
三、不当进行法律漏洞填补
四、同类法律漏洞案件裁判结论各异
五、漏洞填补方法或说理论证缺失
第二节 制度层面的原因探究
一、缺位的法律授权
二、强势的司法解释
三、羸弱的案例效用
第三节 法官应当尊重的外部权力
一、合议组织对法官权力的补足
二、*高人民法院对法官权力的限制
三、立法机关对法官权力的限定
第四节 法官应当遵循的漏洞填补原则
一、体系正义原则
二、评价限于个案原则
三、非必要不可创设原则
四、充分说理论证原则第九章 规范法律漏洞填补操作的具体措施
**节 法律漏洞填补规则之问题提出
一、漏洞填补方法选择难题
二、裁判确定性的追求
三、规则拟制的遵循
第二节 法律漏洞填补规则之具体拟制
一、规则拟制基础
二、横向对应规则
三、纵向排序规则
第三节 法律漏洞填补规则之适用检验
一、法律效果的审查
二、社会效果的预判
三、经济效果的评估第十章 超越权限的法律漏洞与法外空间事项应对
**节 “三联彩石山庄案”：超越法官权限的漏洞填补
一、案情与裁判
二、案件中的裁判难题
三、案件的裁判思路
四、多种法律方法的综合运用
第二节 “处罚依据冲突案”：超越法院权限的漏洞应对
一、案情与裁判
二、法律规范冲突的确认
三、法律规范冲突的化解尝试
四、法律规范冲突漏洞的报请裁决程序
五、法律规范冲突漏洞的报请裁决主体
第三节 “北雁云依案”：超越司法解释权限的漏洞填补
一、案情与裁判
二、困境：超越文义的规则空缺
三、出路：诉诸权威的规则拟制
四、批判：偏离意图的释法谬误
五、余论
第四节 “悼念权纠纷案”：超越法律管辖范围事项的处理
一、案情与裁判
二、两审观点冲突之本质
三、悼念权作为权利之否定
四、悼念权纠纷之解决方法
结 语
参考文献
后记一 感师友诸君书
后记二 变不可能为可能
**节 国内外法律漏洞问题研究综述
一、德国关于法律漏洞问题研究的代表性成果
二、我国关于法律漏洞问题研究的代表性成果
第二节 法律漏洞问题研究评价
一、现有研究的不足
二、今后研究的方向第二章 法律漏洞及其填补的理据
**节 法律漏洞产生之理论必然
一、法律体系可以逻辑自足的理想
二、立法文本难免僵化不周的现实
第二节 法律漏洞填补之功能定位
一、司法裁判负有漏洞填补的任务
二、法律发展需要司法造法的经验第三章 法律漏洞的成因、特征与表现形式
**节 法律漏洞生成的主要原因
一、有限理性决定的预知遗漏
二、空缺结构引发的涵摄局限
三、抽象语言难免的表达失灵
四、复杂系统指向的逻辑规律
第二节 法律漏洞的通常特征
一、存在范围：法内空间
二、构成要件：概念中的关键词
第三节 特殊的法律漏洞与非真正的漏洞
一、计划安排的漏洞：对法学和司法实践的授权
二、似无却有的漏洞：不确定概念和一般条款
三、非真正的法律漏洞：有意义的沉默第四章 法律漏洞的分类
**节 法律漏洞二分法分类与评价
一、自始的漏洞与嗣后的漏洞
二、认知的漏洞与未认知的漏洞
三、开放的漏洞与隐藏的漏洞
四、真正的漏洞与不真正的漏洞
五、全部漏洞与部分漏洞
六、表述漏洞与评价欠缺型漏洞
七、公法漏洞与私法漏洞
八、实体法漏洞与程序法漏洞
第二节 法律漏洞其他分类与评价
一、规范漏洞、法律漏洞、冲突漏洞与法漏洞或领域漏洞
二、法内漏洞、有据式体系违反与无据式体系违反
三、禁止拒绝审判式漏洞、目的漏洞、原则或价值漏洞
第三节 动态漏洞观视野下的四分法分类
一、“目光流转”裁判过程的需要
二、“规则与事实不调适程度”为标准的分类第五章 法律漏洞的司法识别
**节 法律漏洞识别的必要及其难题
一、法律漏洞识别是正确裁判的前提
二、高度流动性是识别的难点所在
三、规则悖反漏洞的认定具有特殊性
第二节 普通法律漏洞识别的一般程序
一、待决利益应否受法律调整
二、检视待决利益是否受到法律妥当调整
三、检验可否以法律解释方法消除法律欠缺
第三节 规则悖反漏洞识别的特殊标准
一、规则悖反是对法律适用效果的否定评价
二、规则悖反意味着失去对待决案件的拘束力
三、“悖反”认定需违反正义达“不可容忍的程度”
第四节 法律漏洞识别的实证检验
一、普通法律漏洞识别程序效果验证
二、规则悖反漏洞认定标准效果验证第六章 法律漏洞填补与其他推理方法的比较
**节 涵摄推理模式下的依法裁判
一、法律适用的法理
二、依法裁判的案例
三、依法裁判的效果考量与方法运用
四、小结
第二节 文本语义射程内的法律解释
一、法律解释的法理
二、法律解释的案例
三、法律解释的效果考量与方法运用
四、小结
第三节 文本语义射程外的漏洞填补
一、法律漏洞填补的法理
二、法律漏洞填补的案例
三、法律漏洞的识别与填补方法运用
四、小结
第四节 拒绝服从法律后的自由裁量
一、背离法律的法理
二、背离法律的案例
三、自由裁量的理由与方法运用
四、小结第七章 法律漏洞填补的方法
**节 制定法内的漏洞填补方法
一、依指导性案例填补
二、类推适用
三、目的性限缩
四、目的性扩张
五、依习惯填补
六、依法律原则填补
第二节 超越制定法的漏洞填补方法
一、依比较法填补
二、依法理学说填补
三、创造性填补第八章 约束法律漏洞填补行为的抽象路径
**节 司法案例反映出的问题
一、怠于进行法律漏洞填补
二、违法进行法律漏洞填补
三、不当进行法律漏洞填补
四、同类法律漏洞案件裁判结论各异
五、漏洞填补方法或说理论证缺失
第二节 制度层面的原因探究
一、缺位的法律授权
二、强势的司法解释
三、羸弱的案例效用
第三节 法官应当尊重的外部权力
一、合议组织对法官权力的补足
二、*高人民法院对法官权力的限制
三、立法机关对法官权力的限定
第四节 法官应当遵循的漏洞填补原则
一、体系正义原则
二、评价限于个案原则
三、非必要不可创设原则
四、充分说理论证原则第九章 规范法律漏洞填补操作的具体措施
**节 法律漏洞填补规则之问题提出
一、漏洞填补方法选择难题
二、裁判确定性的追求
三、规则拟制的遵循
第二节 法律漏洞填补规则之具体拟制
一、规则拟制基础
二、横向对应规则
三、纵向排序规则
第三节 法律漏洞填补规则之适用检验
一、法律效果的审查
二、社会效果的预判
三、经济效果的评估第十章 超越权限的法律漏洞与法外空间事项应对
**节 “三联彩石山庄案”：超越法官权限的漏洞填补
一、案情与裁判
二、案件中的裁判难题
三、案件的裁判思路
四、多种法律方法的综合运用
第二节 “处罚依据冲突案”：超越法院权限的漏洞应对
一、案情与裁判
二、法律规范冲突的确认
三、法律规范冲突的化解尝试
四、法律规范冲突漏洞的报请裁决程序
五、法律规范冲突漏洞的报请裁决主体
第三节 “北雁云依案”：超越司法解释权限的漏洞填补
一、案情与裁判
二、困境：超越文义的规则空缺
三、出路：诉诸权威的规则拟制
四、批判：偏离意图的释法谬误
五、余论
第四节 “悼念权纠纷案”：超越法律管辖范围事项的处理
一、案情与裁判
二、两审观点冲突之本质
三、悼念权作为权利之否定
四、悼念权纠纷之解决方法
结 语
参考文献
后记一 感师友诸君书
后记二 变不可能为可能
展开全部
法律漏洞及其填补研究 作者简介
曹磊，法学博士，济南市中级人民法院审判管理办公室副主任、四级高级法官，山东师范大学法学院硕士研究生导师，“山东省首届审判业务专家”“山东省首届法学法律研究领军人物”。审结各类民商事、行政案件4000余件。获得全国法院百篇优秀裁判文书2篇。在《法学论坛》《法律适用》《法律方法》等期刊发表学术论文30余篇；主持国家社科基金、司法部项目、山东省社科基金等课题5项；编写、参写《法律方法案例教程》《司法文明集览（司法方法卷）》等著作5部。
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