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法的理论

通往判例解析之路

作者：黄种晓著

出版社：厦门大学出版社出版时间：2021-02-01

开本： 26cm 页数： 12,303页

本类榜单：法律销量榜

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版权信息
内容简介
目录
节选
作者简介

通往判例解析之路版权信息

ISBN：9787561580691
条形码：9787561580691 ; 978-7-5615-8069-1
装帧：一般胶版纸
册数：暂无
重量：暂无
所属分类：
法律
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法的理论

通往判例解析之路内容简介

本书为学术专著, 作者根据多年的司法一线工作经验, 以法学理论和司法实践作为研究对象, 从司法的常数、司法的变数、司法与算法和判例解析开式等多个方面系统阐述了司法算法化和判例解析开示制度之于司法革新的科学与现实意义。

通往判例解析之路目录

**编司法的常数
**章司法的基础
一、法教义学、法律规范与法律原理
二、法教义学的意义：法思维模式养成
三、司法考试是不是司法执业的门槛
四、法律规范是司法者的工具还是本质上的裁判者
五、追寻法律原理的法律原理
六、司法基础的逻辑演进
第二章司法的方法
一、法律解释与法律适用
二、法律解释为什么一定要有解释方法
三、法律适用的终极目标是统一的司法
四、三段论倒置征表的司法意义
五、司法解释的局限性
六、法律续造与法官造法
七、法律原则司法化
第三章司法的生命
一、司法者的品格、经验与学识
二、坚守底线还是追逐顶线
三、司法经验与法律逻辑
四、法律专业之外的博学之用
五、鉴定是不是万能的
六、司法业务精细化商榷

第二编司法的变数
第四章司法的立场
一、公义之心
二、中立司法
三、唯一的正解
四、一般原则的遵循
五、正当程序
第五章司法的观念
一、温柔与慈悲
二、（相对）同一标准
三、区别证明标准
四、背离解析相告（开示）
五、过而改之
第六章司法的境界
一、司法四境界
二、断案双重思维之我见
三、司法自白

第三编司法与算法
第七章算法的司法意义
一、算法诸概念疏议
二、司法是不是算法
三、算法意义的司法功用
第八章司法算法化
一、司法的算法趋向
二、算法化的未来之路
三、纯粹理性的司法批判
第九章司法革新
一、意义与定位
二、基础与条件
三、适配与矫正

第四编通往判例解析之路
第十章判例解析的基本路径
一、判例的导入：事例呈现
二、发现真实的解析
三、发现法律的解析
第十一章判例解析开示的法治意义
一、判例解释与判例解析
二、判例解析开示
三、开示之于法治的意义
第十二章判例解析开示的图景
一、开示的方案设计和图景描绘
二、开示的步骤

第五编判例解析开示录
第十三章判例解析开示录
一、选编之判例
二、自撰之判例
三、结语

展开全部

通往判例解析之路节选

　　《通往判例解析之路》：社会生活经验和经历是一个积累过程，“三十而立，四十不惑”在大多数人的人生定义上是成立的——当然不排除先知先觉和天赋异禀之类，如果没有不惑之境界怎么去作事例的解释者和裁判者，这是难以想象的。比如没有婚姻上的经历或者曾经倾听过婚姻虐待的控诉，怎么去理解家暴，或者只能说这种理解是片面和局限的。没有受骗过或者倾听过受骗者的控诉怎么去理解诈骗的险恶心机，没有经历过民告官的磨难或者没有切身地接触过这种案件，怎么去体会行政诉讼的举证责任倒置的必要。诸如此类，不胜枚举。有些司法者，二十出头就名气响当当，各种比赛游刃有余，各种考试闲庭信步，但是，司法真的不能是比出来的，也不能是考出来的，尤其是证据认定的问题，根本没有一种标准答案甚至参考答案，在证据的采信上几乎全凭经验的集成、反刍和消化。笔者甚是反对以任何司法类竞赛的名义去评价或者标榜一个司法者的水准和成就，不仅仅是因为司法者往往要站在一个中立立场的因素，而是担心这种竞赛的评价方式完全有令司法者陷入雄辩而不计后果的狂热或者思维定式当中，并营造一个非理性的、不可控的司法氛围，令人感觉所谓的法理、道理是辩论出来的而不是理性地阐释和归纳出来的。笔者并非指责或者否定辩论的意义，至少在兼听则明偏听则暗的道理上，辩论提供了一个对话的机会通道，只是对那种为达目的不择手段的辩论方式深感不适。一个辩题或者一个案例，正反观点的角色是随机抽签的结果而不是自主思考的结果（还美其名日为了公正），这便丧失了作为司法者的准则，即便这只是个模拟的司法，实际上这也是一种潜移默化的司法思维习惯养成。以笔者为例，本人在法学本科毕业后五年的时间内就取得了市级和省级的双料十佳业务标兵，看起来绝对属于被定义的后生可畏及业务精英类。但是说实在的，现在回过头来看看那时本人对法和司法的认知，简直就是一个愚钝的愣头青，一个十足的大傻冒。从现在看来，彼时的自己是根本没有意识更不用说确立法律上的解释方法和解释技能，也根本没有形成稳定的司法观念与司法立场当然亦谈不上司法境界问题，对社会、对生活、对事态的理解层面只停留在一种表象的直观感觉而没有去追问基础和原理之类的深层。至于司法经验，揶揄而言，其实就差不多是一种乳臭未干的青涩，甚至就是一个经验的反面，除了因洁身自爱的本性表现在司法品格上的坚守一如现今，其他的，说句不客气的，几乎可以说是幼稚的。当然，这个时段其实就是在积累和沉淀实践意义上的司法经验的黄金时期，加上一种天然的沉迷司法和小有收获的陶醉感的发酵，经验的所得可以说是突飞猛进的。时至今日，笔者一直都没有停止对过往的司法历程是否有过失错漏的检视和反省，没有停止对是否有聊以慰藉的小有所成的归纳与沉淀，而这一切几乎都源于一种作为基础的司法经历和作为提炼的司法经验。也就是，如果没有社会、生活、事态以及司法上的经历、磨炼，更重要的是对过往的反思与总结，而只是立足于法律条文、司法规则与事例的单纯对照与适配上，司法者便会迷失在呆板僵化以及冷酷麻木的法律条文和司法规则的字面空洞当中，有肉无血、有形无魂。这显然不是司法的应有之义。从历史法学透射的某种本质上看，法律也来源于经验（传统或者惯例）。法律制度的规范性并非与生俱来，在法的发展的历史长河中，法律制度起源于对固有模式的传统或者惯例的沿袭，并在对这些历史因素十足的传统或者惯例的有意识的加工和雕琢后，在司法经验主义以及其他关联学科的多重检视和矫正下，法律制度不断地发展和变迁，直至现今之状态。显而易见，无论是传统、惯例、律法还是法学理论、司法实践，经验主义始终贯穿其间。美国法学家德肖维茨更是鞭辟入里地指出，“我们的权利既不来自上帝或自然法则，也不仅仅来自法律的规定，权利来源于人类经历的恶行”①。这里所言之“人类经历的恶行”，言下之意就是对恶行的拷问后的经验提炼与集成。现今几乎所有律法上的废立、修正甚至解释，也是在经验之上的一种检视和矫正。我们难以理解有一部律法或者一个条文，不是站在对历史的、经验的或者习惯的法存在的审视下，而仅单凭一种想象和假设便构造出来，即便是几乎达到放之四海而皆准的宪法原则或者现代法治准则，也都是在基于法的发展史上无数的经验教训积累和沉淀而成的。前文已经谈过的司法上的决断，大多在是非对错上是浅显而明晰的，只有少部分的事例需要斟酌推敲，根据法律理论、司法经验和其他学识，进行法律解释和法律适用。所以，即便根据生活常识、人情世故和基本道德准则，对大多数的事例，大多数人能大致明辨是非、裁决对错。但是，如果品格出了问题，那就是司法的*坏可能，因为品格问题可以颠倒是非，可以指鹿为马，可以沦丧司法，因此，唯品格问题是一个一票否决的问题。也因此，经验次之。经验不足者，有待进一步的积累，司法者的成长，于司法经验上总不能一口吃成胖子，需要时间和精力的投入，这是可以等待的，当然*好是等到经验足够了才去司法，否则，就当个学徒、助理好了。……

通往判例解析之路作者简介

　　黄种晓，原名黄春晓，男，汉族，1975年出生，福建省南安市人，1996年毕业于中南政法学院（现中南财经政法大学）。大学毕业后在司法一线从事办案工作二十余年，曾获省市级十佳业务标兵，常年担任单位省市级调研课题负责人，兼任单位内部业务专刊主编辑，出版个人文学专著《一路上的人生》。深圳市福田区法学会，成立于2015年，是依照《中国法学会章程》开展工作的地方性群众团体、学术团体和政法战线的重要组成部分，是福田区委、区政府联系广大法学法律工作者的桥梁和纽带，致力于发挥高端法律智库优势，繁荣地方法学研究，推动法治前沿实践的发展和进步。

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